Реестр недобросовестных поставщиков, как не попасть

В реестр недобросовестных поставщиков попадают за уклонение от заключения контракта и за его расторжение из-за существенного нарушения условий. Сведения хранятся там два года (ч. 9 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Решение принимает контрольный орган, а не заказчик, и у поставщика есть шанс доказать добросовестность до включения в реестр.

Кратко

• В РНП включают участников, уклонившихся от заключения контракта, и поставщиков, с которыми контракт расторгнут из-за существенного нарушения (ч. 2 ст. 104 Закона № 44-ФЗ).
• Решение заказчика об одностороннем отказе вступает в силу через 10 дней, и за это время можно устранить нарушение (ч. 13, 14 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
• Контрольный орган рассматривает обращение заказчика за 5 рабочих дней, поставщик вправе участвовать и представлять доказательства (ч. 7 ст. 104, п. 13 Правил, утв. ПП РФ № 1078).
• Основания для отказа во включении перечислены в п. 14 и 15 Правил ведения реестра.
• Сведения исключают через 2 года или досрочно по решению суда, оспорить включение можно в арбитражном суде за 3 месяца (ч. 9, 11 ст. 104 Закона № 44-ФЗ, ч. 4 ст. 198 АПК РФ).

Содержание

• Что такое реестр недобросовестных поставщиков и чем он опасен
• За что включают в РНП по 44-ФЗ
• Односторонний отказ заказчика от контракта, первые 10 дней
• Как проходит проверка ФАС перед включением в РНП
• Как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков
• Исключение из РНП и обжалование
• Когда нужен юрист
• Частые вопросы

Что такое реестр недобросовестных поставщиков и чем он опасен

Реестр недобросовестных поставщиков (РНП) ведёт федеральный орган исполнительной власти, который контролирует закупки, сейчас это ФАС России. Реестр размещён в единой информационной системе, любой может бесплатно посмотреть его содержимое (ч. 1, 8 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, далее Закон № 44-ФЗ).

В реестр вносят и компанию, и людей за ней. Туда попадают сведения о директоре, членах коллегиального органа и участниках, которые владеют более чем 25% долей или акций (ч. 3 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Поэтому новая фирма с тем же директором не решает проблему.

Запись в РНП сама по себе не запрещает участвовать в закупках. Но заказчик вправе установить в извещении требование об отсутствии участника в реестре (ч. 1.1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ). Тогда комиссия обязана отклонить заявку того, кто в реестре есть (ч. 9 ст. 31). На практике такое требование ставят во многие закупки, и для поставщика, который живёт госзаказом, два года в РНП означают потерю значительной части рынка.

За что включают в РНП по 44-ФЗ

Закон называет два основания (ч. 2 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Первое связано с уклонением от заключения контракта, второе с неисполнением или ненадлежащим исполнением уже заключённого контракта.

Самое частое основание на практике связано с односторонним отказом заказчика. Поставщик сорвал срок поставки, привёз товар с отклонениями от технического задания или не устранил замечания по работам, и заказчик расторгает контракт. Пени и штрафы за такие нарушения начисляют отдельно, о них мы писали в статье про неустойку по 44-ФЗ.

Односторонний отказ заказчика от контракта, первые 10 дней

Заказчик может отказаться от исполнения контракта, если такое право записано в контракте, по основаниям, которые ГК РФ предусматривает для этого вида договора (ч. 9 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). При электронных закупках решение формируют и подписывают в ЕИС, оно автоматически уходит поставщику не позднее часа после размещения. Датой надлежащего уведомления считается дата размещения решения в ЕИС (ч. 12.1 ст. 95).

Решение вступает в силу через 10 дней с даты надлежащего уведомления (ч. 13 ст. 95). Именно эти дни решают, попадёте ли вы в реестр. Заказчик обязан отменить решение, если за это время поставщик устранил нарушение, которое послужило основанием для отказа, и компенсировал затраты на экспертизу, если она была (ч. 14 ст. 95). Правило не действует при повторном нарушении условий контракта.

Что делать в эти 10 дней:

1. Отслеживайте ЕИС и личный кабинет каждый день. Решение считается полученным, даже если вы его не открыли.
2. Сразу направьте заказчику письмо с позицией. Если нарушение можно устранить, устраните и подтвердите документами, например УПД, актом, письмом перевозчика.
3. Если нарушения не было, опишите это и приложите доказательства. Письмо пригодится и в ФАС.
4. Если сорвался срок по вине заказчика, например он не передал площадку или документацию, соберите переписку с датами.

Обратите внимание на обязательные случаи. Заказчик должен отказаться от контракта, в частности, если выяснилось, что поставщик представил недостоверную информацию о соответствии требованиям и благодаря этому стал победителем (пп. «б» п. 1 ч. 15 ст. 95). Здесь устранение нарушения за 10 дней не поможет.

Как проходит проверка ФАС перед включением в РНП

Порядок рассмотрения установлен Правилами ведения реестра, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078 (далее Правила). Контрольный орган проверяет обращение не позднее 5 рабочих дней со дня, следующего за днём его поступления (п. 13 Правил, ч. 7 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Обращение рассматривает комиссия коллегиально.

Поставщик вправе участвовать в заседании и представить материалы, которые подтверждают отсутствие недобросовестности при заключении или исполнении контракта (п. 13 Правил). Этим правом стоит пользоваться всегда. Комиссия оценивает и факт нарушения, и поведение поставщика.

Когда во включении в реестр отказывают

Если участник уклонился от заключения контракта, в РНП его не включают при любом из обстоятельств (п. 14 Правил):

• заказчик сам нарушил порядок определения победителя, направления проекта контракта или признания участника уклонившимся;
• до признания уклонившимся участник совершил действия, которые показывают отсутствие намерения уклониться;
• требования не выполнены из-за непреодолимой силы, в том числе из-за мобилизации, санкций и ограничительных мер. Санкции против самого заказчика к таким обстоятельствам не относятся.

Если заказчик в одностороннем порядке отказался от контракта, во включении отказывают в таких случаях (пп. «а» п. 15 Правил):

• заказчик нарушил порядок принятия решения об отказе, его направления или размещения в ЕИС;
• заказчик не подтвердил существенное нарушение условий контракта;
• поставщик представил документы о том, что принимал меры для надлежащего исполнения;
• исполнить контракт помешала непреодолимая сила.

Третий пункт работает чаще остальных. Комиссия смотрит, пытался ли поставщик исполнить контракт. Заказ товара у производителя, переписка о задержке отгрузки, частичная поставка, предложение замены с лучшими характеристиками считаются доказательствами добросовестности.

Как не попасть в реестр недобросовестных поставщиков

Защиту стоит строить с первого дня проблем с контрактом, а не после письма из ФАС. Чем раньше появится письменный след ваших действий, тем проще доказать добросовестность.

1. Перед подачей заявки проверьте техническое задание. Сможете ли вы поставить именно такой товар в этот срок. Сомнения лучше снять запросом разъяснений, чем потом объяснять срыв.
2. После победы считайте дни. На подписание проекта контракта у победителя 5 рабочих дней (ч. 3 ст. 51 Закона № 44-ФЗ). Банковская гарантия или деньги на обеспечение должны быть готовы заранее.
3. При задержке пишите заказчику сразу. Объясните причину, приложите документы и предложите новый срок. Молчание комиссия обычно оценивает против поставщика.
4. Не игнорируйте претензии. На каждую отвечайте письменно и по существу.
5. Используйте 10 дней после решения об отказе. Устраните нарушение, если это возможно, и подтвердите это заказчику.
6. Готовьтесь к заседанию. Соберите хронологию, переписку, доказательства закупки товара и подготовьте письменные пояснения.

Перед крупной закупкой полезно проверить и самого заказчика, например по картотеке арбитражных дел. Общий подход описан в материале о проверке контрагента перед сделкой.

Исключение из РНП и обжалование

Исключение из РНП происходит автоматически через 2 года с даты, когда их должны были разместить (ч. 9 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Ждать этого срока не обязательно. Досрочно запись исключают, если суд признал недействительным решение контрольного органа о включении или признал незаконным односторонний отказ заказчика от контракта.

Включение в реестр можно обжаловать в суде (ч. 11 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Компании и ИП обращаются в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения ФАС. Срок подачи составляет три месяца со дня, когда стало известно о нарушении прав (ч. 4 ст. 198 АПК РФ). По ходатайству заявителя суд может приостановить действие оспариваемого решения (ч. 3 ст. 199 АПК РФ). Это шанс участвовать в закупках, пока идёт спор.

Параллельно можно оспорить сам односторонний отказ заказчика иском к заказчику. Если суд признает отказ незаконным, это основание исключить запись из реестра досрочно. Общие правила такого спора разобраны в статье об одностороннем отказе от договора.

Когда нужен юрист

Если нарушение небольшое и его удаётся устранить за 10 дней после решения об отказе, поставщик часто справляется сам. Юрист нужен, когда заказчик уже направил обращение в ФАС, заседание через несколько дней, а позиция и доказательства не собраны. Нужна помощь и тогда, когда решение о включении в реестр уже принято и важно успеть подать заявление в арбитражный суд с ходатайством о приостановлении.

Мы готовим позицию для комиссии ФАС, представляем поставщиков на заседаниях и оспариваем включение в РНП в суде. Подробнее о сопровождении договоров и госконтрактов → Первичная оценка ситуации - бесплатно. Если нужен подробный разбор с документами, запишитесь на онлайн-консультацию с партнёром.

Частые вопросы

Сколько времени поставщик находится в реестре недобросовестных поставщиков
Два года с даты, когда сведения должны были разместить в реестре (ч. 9 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Досрочно запись исключают по решению суда.

Можно ли участвовать в закупках, если компания в РНП
Можно, если в извещении нет требования об отсутствии участника в реестре. Такое требование заказчик вправе установить, и тогда заявку отклонят (ч. 1.1, 9 ст. 31 Закона № 44-ФЗ).

Как избежать РНП после одностороннего отказа заказчика
Решение заказчика вступает в силу через 10 дней. Если за это время устранить нарушение, заказчик обязан отменить отказ (ч. 13, 14 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). Правило не работает при повторном нарушении.

Сколько ФАС рассматривает обращение о включении в РНП
Не позднее 5 рабочих дней со дня, следующего за днём поступления обращения (п. 13 Правил, утв. ПП РФ № 1078). Поставщик вправе участвовать в заседании и представить доказательства.

Как обжаловать включение в реестр недобросовестных поставщиков
Подайте заявление в арбитражный суд в течение трёх месяцев (ч. 4 ст. 198 АПК РФ) и попросите приостановить действие решения ФАС (ч. 3 ст. 199 АПК РФ).

Правовая база

• Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ, ст. 31, 51, 95, 104
• Постановление Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078 (Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков), п. 13-15
• Арбитражный процессуальный кодекс РФ, ст. 198, 199

Статья носит информационный характер и актуальна на дату обновления. Для решения вашей ситуации обратитесь к юристу.